Paso 1. Definir el objetivo, no la estructura

La conversación productiva no empieza por «quiero montar un holding», sino por «quiero que los inmuebles dejen de responder de las deudas de la actividad», «quiero que mis hijos entren en la propiedad sin que se peleen por la caja» o «quiero vender la fábrica pero quedarme la nave». El objetivo determina la figura, y no al revés. Cuando se invierte el orden, la operación nace sin motivo económico y con ella nace el riesgo.

Conviene además distinguir entre el objetivo y el efecto colateral. Que una reestructuración permita, además, cobrar dividendos con menos coste o aprovechar bases imponibles negativas no la invalida: la ley no obliga a elegir el camino más caro. Lo que sí importa es que la ventaja fiscal no sea la única razón por la que la operación existe.

Paso 2. Elegir la figura

Cada objetivo admite normalmente dos o tres caminos, con costes y requisitos distintos. Este es el mapa básico.

Paso 3. Comprobar el encaje en el régimen especial

El régimen fiscal especial no se aplica a cualquier reorganización, sino a las operaciones que responden exactamente a una de las definiciones del artículo 76 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades. Una aportación que no llegue al umbral exigido, una escisión parcial sin rama de actividad o un canje que no otorgue la mayoría de los votos quedan fuera, por muy razonable que sea la finalidad. Es el primer filtro, y es formal.

Paso 4. Cuantificar el coste real

Aunque el régimen especial difiera la renta en Sociedades y en IRPF, siempre hay costes que se pagan. Conviene tenerlos en una tabla antes de decidir, porque a veces cambian la figura elegida.

• Actos jurídicos documentados: puede devengarse en determinadas escrituras, y su base es el valor de lo documentado.
• IVA: no se devenga si lo transmitido es una unidad económica autónoma, pero sí en aportaciones de elementos aislados.
• Plusvalía municipal: no sujeta en las operaciones acogidas al régimen especial, aunque hay que acreditarlo ante cada ayuntamiento.
• Costes de terceros: notaría, registro, publicaciones, experto independiente y auditor cuando proceden.
• Coste de oportunidad fiscal: pérdida de deducciones, ruptura de un grupo fiscal, reinicio de plazos de mantenimiento o pérdida de la exención de empresa familiar.

Paso 5. Construir el expediente antes de firmar

Es la fase que más se descuida y la que más pesa después. El expediente del motivo económico debe existir antes del proyecto de fusión o de la escritura de aportación, con fechas verificables: acta que recoge el diagnóstico, alternativas valoradas, memoria económica de la operación e informe de valoración de lo que se canjea o aporta.

Paso 6. Ejecutar y comunicar

La ejecución sigue el procedimiento mercantil que corresponda a cada figura, con sus informes, publicidad y plazos de oposición. Y termina con dos actos que no son opcionales: la inscripción registral, de la que depende la eficacia de la operación, y la comunicación a la Administración tributaria, cuya omisión genera una sanción evitable.

Paso 7. Mantener lo que hay que mantener

Muchas ventajas fiscales no se ganan el día de la escritura, sino que se conservan año a año. La exención de participaciones en el Impuesto sobre el Patrimonio exige actividad económica y funciones de dirección retribuidas; la reducción en Sucesiones exige mantenimiento posterior; el grupo fiscal exige que se sigan cumpliendo los requisitos de dominio. Una reestructuración bien hecha incluye un calendario de revisión.

Esta página describe el marco general vigente en España y no sustituye al análisis del caso concreto. La normativa mercantil y tributaria se modifica con frecuencia y la doctrina administrativa evoluciona: antes de ejecutar cualquier operación conviene verificar la redacción vigente de los preceptos citados y la normativa autonómica aplicable. Consúltenos su caso.